Содержание

Договор условного депонирования эскроу. Заключившим договор условного депонирования может понадобиться адвокат. При заключении сделок можно депонировать оплату с такими основаниями ее передачи

Условное депонирование (эскроу): для чего нужна и как работает новая договорная конструкция? Заключившим договор условного депонирования может понадобиться адвокат.

Изменения в Гражданском кодексе Российской Федерации с 1 июня 2018 года.

Как заключить договор эскроу?

Преимущества.

При заключении сделок можно депонировать оплату с такими основаниями ее передачи:

  • в оптовой торговле – предъявление отгрузочных документов;
  • при покупке недвижимости – госрегистрация прав покупателя;
  • при покупке автомобиля – его регистрация покупателем в ГИБДД.

Депонирование документов применяется, в частности, при сделках с правами на результаты интеллектуальной деятельности. В таком случае депонируются документы, содержащие охраняемые результаты. Возможность расчетов через счет эскроу предусмотрена по договору участия в долевом строительстве (ст. ст. 15.4, 15.5 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ “Об участии в долевом строительстве”). Дольщик вносит оплату на счет эскроу в банке, выдавшем застройщику кредит на строительство. После передачи дольщику готового объекта эти средства передаются застройщику или используются для погашения кредита. Отказаться от договора эскроу депонент и бенефициар могут только совместно (п. 1 ст. 926.8 ГК РФ). Однако согласия бенефициара не потребуется, если договор эскроу прекращен до возникновения оснований для передачи ему имущества (п. 2 ст. 926.8 ГК РФ). Например, это возможно в случае, когда истек срок действия договора или эскроу-агент ликвидирован.

Счет эскроу.

Рассказываем, что такое условное депонирование, как оно работает и как используется в мире блокчейна.

Условное депонирование (эскроу) — это юридическая конструкция, в которой финансовый инструмент или актив удерживается третьей стороной от имени двух сторон, совершающих сделку. Другими словами, при условном депонировании третья сторона, называемая эскроу-агентом, выступает в качестве гаранта. Эта сторона контролирует весь процесс и гарантирует выполнение обязательств, и, таким образом, ни одна из сторон не может использовать средства самостоятельно без согласия других участников.

Как это работает?

Одна из распространенных методик называется разделением секрета.

В этом случае ключевая информация, необходимая для доступа к активу, делится между людьми или компаниями, которым вы доверяете. Можно разделить на части пароль, номер банковского счета или код для доступа к ценным бумагам, и в этом случае никто сам по себе не сможет получить этот доступ, необходимо будет взаимное согласие участников.

Но у этой схемы есть слабые места. Если одна из сторон теряет доступ к информации и не имеет связи с другими сторонами, или если участники перестают доверять друг другу, никакого способа восстановить доступ нет.

Что делать, если вы не можете связаться со всеми вовлеченными людьми? Рассмотрим пороговую схему.

Что такое пороговая схема?

Пороговая схема — это улучшенная версия методики с разделением секрета.

Пороговая схема не требует согласия всех сторон. Например, вы делите информацию на пять участников, но любые трое из них могут восстановить секрет. Таким образом, если нужно кого-то исключить из схемы, это не проблема. Причем участников можно разделить на несколько групп, в зависимости от уровня доверия. Предположим, у нас шесть участников, причем троим мы полностью доверяем, а еще троим доверяем меньше.

В этой ситуации можно создать разные схемы восстановления данных. Например, это может быть возможно при участии троих людей из первой группы и любого одного из второй или любых двоих из первой и трех из второй.

В пороговой схеме ограничений нет — вы устанавливаете их сами.

Да, это подтверждается математикой и криптографией.

Над этой проблемой работали многие математики и криптографы, и они разработали алгоритмы для безопасного депонирования. Было проведено много исследований, подтверждающих их безопасность.

Была разработана дополнительная схема, позволяющая избежать сговора сторон — одни участники могут отменять решения других, и если одна из сторон пытается обмануть других, с этим тоже можно справиться. Кроме того, если один из участников теряет доступ, ключ менять не обязательно.

Если условное депонирование — это так здорово, почему его не используют все?

Многих отпугивает сложность реализации.

Описанные модели довольно сложны для понимания — сложнее, чем может показаться на первый взгляд. Скорее всего, для создания такой схемы компании понадобится привлечь в команду математика или криптографа. Кроме того, некорректная реализация может дорого обойтись — вы можете не заметить ошибку в системе, а позже окажется, что она уязвима для кражи, или средства при определенных обстоятельствах станут недоступны.

Читать еще:  Должностная инструкция детского аниматора. Аниматор должностная интсрукция. Сколько зарабатывает аниматор

И нужно помнить, что гаранты ручаются своей репутацией, а значит, их услуги стоят дорого.

Как условное депонирование используется в мире блокчейна?

Популярность этих механизмов растет — многие компании понимают важность защиты инвесторов от возможного мошенничества. Команда может быть неизвестна широкой публике, но в мире блокчейна есть свои непререкаемые авторитеты, кроме того, в качестве третьей стороны в разных соглашениях иногда выступают компании.

Некоторые стартапы уже запускают ICO с условным депонированием, а на крупнейшей блокчейн-платформе, Ethereum, уже есть специальные эксроу-смарт-контракты. Постепенно использование условного депонирования становится одним из способов доказать серьезность намерений игрока.

Подготовила Тая Арянова

Совет ФПА РФ утвердил Разъяснение КЭС по вопросу осуществления адвокатом деятельности эскроу-агента.

Разъяснение Комиссии ФПА РФ по этике и стандартам было подготовлено в порядке п. 5 ст. 18.2 Кодекса профессиональной этики адвоката. Комиссия указала, что в соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 926.1 Гражданского кодекса РФ по договору условного депонирования (эскроу) в целях исполнения обязательства депонента имущество передается эскроу-агенту, который обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований.

Из существа договора условного депонирования следует, что такой договор обычно заключается лишь при наличии лично-доверительных (фидуциарных) отношений с эскроу-агентом, которому доверяют и депонент, и бенефициар. А в КПЭА подчеркивается, что связь между адвокатом и доверителем основывается на фидуциарном характере отношений между ними (ст. 5, п. 1 ст. 6). В связи с этим, как отмечается в Разъяснении, очевидна востребованность представителей адвокатской корпорации для выполнения функций эскроу-агентов.

При оказании юридической помощи в качестве эскроу-агента адвокат обязан выполнять требования, а также соблюдать запреты и ограничения, обусловленные его статусом. Так, в силу п. 6 ст. 16 КПЭА в случае, если в процессе оказания юридической помощи адвокаты принимают поручение доверителя по распоряжению принадлежащими доверителю денежными средствами (далее – средства доверителя), для адвокатов является обязательным соблюдение следующих правил:

– средства доверителя всегда должны находиться на счете в банке или в какой-либо другой организации (в том числе у профессиональных участников рынка ценных бумаг), позволяющей осуществлять контроль со стороны органов власти за проводимыми операциями, за исключением случаев наличия прямого или опосредованного распоряжения доверителя относительно использования средств каким-либо другим образом;

– в сопровождающих каждую операцию со средствами доверителя документах должно содержаться указание на совершение данной операции адвокатом по поручению доверителя;

– выплаты какому-либо лицу из средств доверителя, осуществляемые от его имени или в его интересах, могут производиться только при наличии соответствующего непосредственного или опосредованного поручения доверителя, выраженного в письменной форме;

– адвокат в порядке адвокатского делопроизводства обязан вести учет финансовых документов относительно выполнения поручений по проведению операций со средствами доверителя, которые должны предоставляться доверителю по его требованию.

Также в силу п. 4 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» соглашение об оказании юридической помощи, в том числе по условному депонированию (эскроу), должно содержать такие существенные условия, как:

1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

2) предмет поручения;

3) условия и размер выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь либо указание на то, что юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»;

4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения, за исключением случаев, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»;

5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

На деятельность адвоката в качестве эскроу-агента распространяется специальный правовой режим охраны сведений, составляющих адвокатскую тайну. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием юридической помощи доверителю (пункт 1 статьи 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается (пункт 3 статьи 18 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

Комиссия также разъяснила, что к отношениям, возникающим в связи с выполнением адвокатом функций эскроу-агента, применяются правила гражданского законодательства об условном депонировании (эскроу) в части, не урегулированной законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Разъяснение Комиссии ФПА РФ по этике и стандартам: http://fparf.ru/documents/resheniya_komissii_po_etike_i_standartam/55418/

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации (ФПА РФ, ФПА) – общероссийская негосударственная некоммерческая организация, образованная в 2003 году по решению I Всероссийского съезда адвокатов.

ФПА РФ объединяет 85 региональных адвокатских палат на основе обязательного членства. Организация создана для обеспечения высокого уровня предоставляемой юридической помощи, защиты профессиональных и социальных прав адвокатов, которых по всей стране насчитывается до 80 тысяч.
Совет ФПА РФ активно взаимодействует с органами государственной власти, представляя интересы адвокатуры и участвуя в проведении экспертиз проектов федеральных законов. Наиболее значимые из них связаны с подготовкой к реформированию сферы оказания квалифицированной юридической помощи и с защитой интересов адвокатского сообщества.

С января 2015 года президентом ФПА РФ является Юрий Пилипенко, адвокат, д.ю.н., профессор кафедры адвокатуры и нотариата МГЮА.

Читать еще:  Должностная инструкция заместителя генерального директора по логистике. Должностная инструкция руководителя отдела логистики. Для чего нужна должностная инструкция

Договор эскроу защитит деньги и имущество

С 1 июня в гражданском кодексе появилась глава о договорах эскроу. Это новый вид договоров в российском праве, он поможет при сделках с дорогим имуществом: покупке квартиры, товаров, передаче авторских прав, документов, денег и многом другом.

С договором эскроу меньше рисков для обеих сторон сделки. Это гарантия, что каждый точно получит свое и не рискует быть обманутым. А еще это возможность сохранить имущество и деньги от арестов, списаний, претензий приставов и на случай банкротства.

В общем, отличная штука, в которой стоит как минимум разобраться.

Вот главное о договоре эскроу:

  1. Договор эскроу не существует сам по себе, а дополняет какой-то основной договор.
  2. В договоре всегда три участника: депонент (кто передает деньги или имущество), бенефициар (кто их получает) и эскроу-агент, который все это контролирует.
  3. Чтобы деньги перешли от депонента к бенефициару, бенефициар должен выполнить какие-то условия — например, сдать квартиру в новостройке. Эти условия прописываются в договоре эскроу.
  4. Эскроу-агентом должен быть тот, кому доверяют обе стороны основного договора. Это может быть нотариус, банк или кто угодно еще.
  5. По договору эскроу можно депонировать любое движимое имущество, деньги и бездокументарные ценные бумаги. Саму недвижимость депонировать нельзя, но деньги на нее — можно.
  6. Если бенефициар выполнит условия, он точно получит свое. Депонент забирает деньги, только если бенефициар не выполняет условия. Просто так расторгнуть договор и забрать деньги нельзя.
  7. Депонированные деньги и имущество защищены от списаний, арестов и взысканий. Но право требования не защищено.
  8. Договор эскроу нужно заверять у нотариуса. Исключение — для денег в банке и бездокументарных ценных бумаг.
  9. Эскроу-агент имеет право требовать плату за свои услуги. А может и не требовать.
  10. Договор эскроу уже можно использовать, законом не запрещено, эскроу, где хочу!

О чем вообще речь?

В прошлом году приняли поправки в гражданский кодекс. Часть из них заработала только с 1 июня. Например, мы уже рассказывали про новые правила для займов. Одновременно появилась и глава про договоры эскроу. Раньше такого типа договоров в гражданском кодексе вообще не было. Счета эскроу были, а договора эскроу не было.

Пока нет ни судебной, ни даже полноценной юридической практики по таким договорам. Но это не мешает уже сейчас заключать и использовать их для своей выгоды. Главное в гражданском кодексе все-таки описано, а нотариусы и банки уже готовы участвовать.

Что такое договор эскроу?

Договор эскроу или условного депонирования — это трехсторонний договор. Его суть в том, что одна сторона передает что-то другой стороне через третью, которой они обе доверяют.

Эта третья сторона как бы гарантирует, что никто не уйдет с чужими деньгами и без квартиры, никто внезапно не расторгнет договор на покупку автомобиля или не распродаст имущество компании, пока будут оформляться документы на нового владельца бизнеса. Это способ исполнить свои обязательства с минимальным риском.

Например, бывает так: продавец передал квартиру с отсрочкой платежа, а остаток ему не заплатили. Право собственности уже у покупателя. Отсудить деньги у него, конечно, реально, но судиться можно годами.

Или предприниматель покупает готовый бизнес — например, кофейню. Проверил: помещение в собственности, мебель на месте, кофемашина за полмиллиона работает. Отдал деньги за кофейню, а пока все оформляли, прежний владелец продал мебель и кофемашину, а помещение у него забрали приставы. В итоге ни денег, ни бизнеса.

В договоре эскроу участвуют такие лица:

  1. Депонент — это тот, кто депонирует свое имущество или деньги. Например, покупатель квартиры депонирует деньги за нее.
  2. Бенефициар — тот, кто получит эти деньги, когда выполнит какое-то условие договора или обязательства перед депонентом. Например, продавец квартиры или готового бизнеса передаст депоненту квартиру или бизнес и сможет забрать деньги.
  3. Эскроу-агент — третья сторона, которая обеспечивает гарантии. Это может быть кто угодно: хоть человек, хоть компания, банк или нотариус. Но обе стороны договора должны доверять этому эскроу-агенту, что он точно все проверит и ни с кем не в сговоре. Поэтому логичнее всего выбирать эскроу-агентами, например, нотариусов. Они отвечают за свои действия личным имуществом и страхуют ответственность. Или банк: его контролирует государство.

Как это работает в жизни?

Пример с квартирой. Допустим, есть продавец и покупатель квартиры. Продавец хочет получить деньги вперед, потому что боится, что он передаст право собственности, а денег не увидит. А покупатель не хочет платить деньги, потому что боится, что отдаст их, а продавец эту квартиру оформляет еще на кого-то или подарит ее через час своей бабушке.

Тогда продавец и покупатель вместе с основным договором купли-продажи заключают договор эскроу. Они решают так: вот деньги за квартиру. Их депонируют: то есть покупатель отдает всю сумму эскроу-агенту и просто так забрать их уже не может. Деньги можно депонировать наличными или на счете в банке. Продавец эти деньги не заберет: эскроу-агент отдаст всю сумму, только когда будет акт приема-передачи квартиры. Каждый получит свое, если выполнит обязательства.

Покупатель уже не сможет прийти к эскроу-агенту, расторгнуть договор и вернуть свои деньги. Либо их заберет продавец, когда переоформит квартиру, либо они придут вместе и расторгнут договор по обоюдному согласию.

Читать еще:  Должностная инструкция станочника деревообрабатывающих станков. Должностные обязанности станочника оборудования жестяно-баночного производства. Перечень обязательных инструкций плотнику

Пример с бизнесом. Новый собственник проверил, какие активы есть у компании. Все активы внесли в опись. Деньги за бизнес депонировали у нотариуса с таким условием: прежний собственник бизнеса заберет всю сумму, только если предъявит нотариусу акт, что он передал все это имущество по описи.

Но и покупатель бизнеса эти деньги уже просто так не заберет. Нотариус вернет ему их только в том случае, если пройдет срок передачи имущества. Например, прошел месяц, а кофемашину, мебель и ключи от помещения так и не отдали.

Что можно депонировать по договору эскроу?

Депонировать можно не только деньги, но и вообще любое движимое имущество, документы и ценные бумаги. Нельзя депонировать только недвижимость.

Можно заключить договор взаимного эскроу. Никто ничего не получит, пока не выполнит условия договора. Например, при передаче авторских прав или патента. У эскроу-агента могут быть и деньги, и исходники шрифтов и логотипа. Каждый заберет свое, когда будет зарегистрировано исключительное право на покупателя.

Какие условия можно предусмотреть в договоре эскроу для передачи депонированного имущества?

Условия могут быть такими:

  1. Бенефициар совершил какие-то действия. Например, передал право собственности, имущество, сделал дизайн, растаможил груз.
  2. Какие-то действия совершило третье лицо. Росреестр зарегистрировал право на квартиру, ГИБДД переоформила машину.
  3. Наступил указанный в договоре срок или случилось событие. А может быть, и то, и другое — внести изменения в договор аренды помещения для кофейни, но не позднее такого-то числа. Оформить домен сайта на нового собственника и именно в течение месяца. Максимальный срок для договора эскроу — 5 лет.

Больше всего в оформлении условий заинтересован бенефициар, потому что депонент исполнил свое обязательство, когда передал имущество на депонирование эскроу-агенту. Например, внес деньги в банк — все, покупатель ничего не должен, он уже оплатил, даже если продавец эти деньги сможет снять только через месяц.

А вот бенефициару придется прийти в банк и как-то подтвердить, что он выполнил свое обязательство. Как доказать наступление срока, понятно. А вот оформление договора аренды, передачу имущества или смену данных о владельце домена нужно подтвердить документами. Список этих документов должен быть конкретным, понятным и точно подтверждающим, что все нормально, деньги можно отдавать.

Договор эскроу нужно заверять у нотариуса?

Да, это обязательное условие. Кто бы ни был стороной этого договора, даже если эскроу-агент — это риелтор или партнер по бизнесу, — договор все равно нужно заверять у нотариуса.

Исключение только для денег на счете в банке и бездокументарных ценных бумаг. Например, договор эскроу при покупке квартиры можно не оформлять у нотариуса, а внести деньги в банк и там их депонировать, пока продавец не переоформил квартиру на покупателя.

Договор эскроу — это не то же, что депозит нотариуса, не перепутайте.

За договор эскроу нужно кому-то платить?

По умолчанию этот договор платный. То есть эскроу-агент может требовать вознаграждение за то, что хранит имущество, проверяет условия передачи, следит за сроками и документами.

Никаких конкретных цен или процентов в законе нет: как договорятся. У банков и нотариусов, скорее всего, будут свои тарифы в зависимости от суммы и типа сделки. Причем свое вознаграждение агент может потребовать от любой стороны. По умолчанию это солидарная ответственность депонента и бенефициара.

Если такое условие не подходит, нужно конкретно описать все в договоре: платит этот и вот столько. Или что вообще никто ничего не платит. Если эскроу-агент согласен стать гарантом безвозмездно, так тоже можно.

Например, три предпринимателя затеяли общий проект. Двое могут заключить основной договор, а третий выступит гарантом по сделке. Денег он за это не возьмет, документы проверит, передаст, что положено — все довольны и ничем не рискуют.

По закону о долевом строительстве счета эскроу для дольщиков открывают и обслуживают без комиссии.

Что будет с деньгами или имуществом, если придут приставы или депонента признают банкротом?

Когда приставы взыскивают долги, они могут наложить арест на счета и имущество. Или налоговая может потребовать от банка блокировки счета из-за недоимки. Финансовый управляющий запретит все сделки из-за банкротства и не разрешит его продавать. А что продано, то вернут.

Но не с договорами эскроу. Все деньги, имущество и ценные бумаги, которые депонированы по договору эскроу, защищены от любых взысканий. Эти деньги нельзя списать в счет долга по налогам или алиментам, имущество нельзя арестовать, а машину придется передать покупателю, даже если продавец оказался банкротом.

Все остальное у депонента могут арестовать и забрать. А депонированное имущество — нет.

Значит, договоры эскроу можно использовать для ухода от арестов имущества и списаний со счетов?

Это не так уж просто. И вот почему:

  1. Если заключить фиктивный договор эскроу и депонировать деньги на счете или наличными, когда это вскроется, сделку признают ничтожной. Тогда деньги или имущество все-таки заберут, а на договор эскроу не посмотрят. Но доказывать все это придется в суде.
  2. Списать деньги нельзя, а вот наложить обеспечение на право их получить — можно. Аналогично с имуществом. Причем это работает и с депонентом, и с бенефициаром: право получить деньги или имущество может внезапно перейти приставам или кредиторам.
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector